Quinto d'obbligo negli appalti pubblici: come funziona e i limiti

Cos'è il quinto d'obbligo (art. 120, comma 9, d.lgs. 36/2023): come si calcola, perché va previsto nei documenti di gara, l'obbligo dell'appaltatore di eseguire entro il quinto e cosa cambia quando le variazioni superano il limite.

In breve — Il quinto d’obbligo è il potere della stazione appaltante di imporre all’appaltatore un aumento o una diminuzione delle prestazioni fino a un quinto (20%) dell’importo del contratto, alle condizioni originarie (art. 120, comma 9, del d.lgs. 36/2023). Entro quel limite l’impresa è tenuta a eseguire e non può chiedere la risoluzione; oltre il quinto, invece, non è più obbligata e può rifiutare, rinegoziare o sciogliere il contratto. C’è però una condizione spesso trascurata: il quinto d’obbligo si può attivare solo se era previsto nei documenti di gara. È uno strumento di flessibilità per la committenza, ma con confini precisi a tutela dell’impresa.

1. Cos’è il quinto d’obbligo

Durante l’esecuzione di un appalto può rendersi necessario eseguire qualcosa in più — o in meno — rispetto a quanto pattuito. Il quinto d’obbligo è lo strumento che consente alla stazione appaltante di imporre questa variazione senza rinegoziare il contratto, purché resti entro il venti per cento dell’importo. È una deroga al principio per cui il contratto vincola le parti così com’è stato concluso: la committenza ottiene un margine di flessibilità, e in cambio l’appaltatore ha la certezza di un limite oltre il quale non può essere costretto.

Un equivoco da sciogliere subito: il quinto d’obbligo consente una variazione quantitativa delle stesse prestazioni oggetto dell’appalto — più o meno di ciò che era stato pattuito. Non serve a cambiare l’oggetto del contratto né a imporre all’impresa prestazioni di natura diversa da quelle appaltate, perché la modifica non può alterare la natura generale del contratto. Trattandosi di una norma eccezionale, va interpretata in senso stretto.

2. Come si calcola il quinto d’obbligo

Il quinto si calcola sull’importo del contratto originario ed è il venti per cento di quell’importo. Se il contratto vale 500.000 euro, il quinto è 100.000 euro.

3. Quando si può applicare

Il quinto d’obbligo non è automatico. Presuppone che, in corso di esecuzione, emerga la necessità di variare le prestazioni — di regola per una circostanza sopravvenuta — e richiede un presupposto formale che decide tutto: deve essere previsto nei documenti di gara ed essere ricompreso nel valore stimato dell’appalto (art. 14, comma 4). Secondo i chiarimenti del Ministero, in mancanza di questa previsione la facoltà non può essere esercitata in corso d’opera. Una stazione appaltante che pretenda di imporre il quinto senza averlo messo a base di gara agisce fuori dai propri poteri. Il bando, del resto, può anche fissare un limite più basso del quinto — per esempio un decimo: in quel caso la stazione appaltante resta vincolata alla soglia ridotta indicata e non può spingersi fino al venti per cento.

4. Entro il quinto: l’obbligo dell’appaltatore

Fin dove opera il quinto, la regola è netta: l’appaltatore deve eseguire l’aumento o la diminuzione alle condizioni originarie — stessi prezzi, stessi patti — e non può invocare la risoluzione del contratto. È un vero obbligo, non una facoltà negoziabile: la ratio è consentire alla committenza di adattare l’opera alle esigenze sopravvenute senza dover indire una nuova procedura per ogni scostamento.

Questo non significa che l’impresa perda ogni tutela. L’esecuzione entro il quinto avviene previa sottoscrizione di un atto di sottomissione, agli stessi prezzi e condizioni, senza diritto ad alcuna indennità salvo il corrispettivo per le maggiori prestazioni effettivamente eseguite. Per le lavorazioni non previste nel contratto originario, purché riconducibili alla stessa opera, vanno concordati nuovi prezzi; e se l’impresa non li accetta, la stazione appaltante può ingiungerle di eseguire comunque su quei prezzi, restando però salvo il suo diritto di iscrivere riserva negli atti contabili, tempestivamente e a pena di decadenza. Obbligo di eseguire e diritto di contestare il compenso convivono.

5. Oltre il quinto: cosa cambia

Superata la soglia del venti per cento, il regime del quinto d’obbligo non si applica più. L’appaltatore non è più tenuto a eseguire alle condizioni originarie e recupera la propria libertà: può rifiutare le prestazioni eccedenti, rinegoziare le condizioni economiche con la stazione appaltante o, se manca l’accordo, chiedere la risoluzione del contratto.

È il punto di equilibrio dell’istituto. Entro il quinto prevale l’interesse pubblico alla flessibilità; oltre, torna a prevalere la logica contrattuale, perché imporre variazioni molto ampie alle stesse condizioni significherebbe stravolgere l’accordo su cui l’impresa aveva calcolato la propria offerta. Lo stesso vale per la diminuzione: entro il quinto l’appaltatore deve accettare la riduzione delle prestazioni; oltre, non è più vincolato. E c’è una regola specifica da non trascurare: quando intende avvalersi della diminuzione, la stazione appaltante deve comunicarlo all’esecutore prima che l’esecuzione raggiunga i quattro quinti dell’importo contrattuale (Allegato II.14, art. 5); se non lo fa in tempo, non può più imporla.

6. Quinto d’obbligo e varianti: come si tengono insieme

Il quinto d’obbligo non va confuso con la variante in corso d’opera, anche se i due istituti si intrecciano. La variante è la modifica resa necessaria da circostanze imprevedibili; il quinto d’obbligo è il limite quantitativo entro cui quella modifica può essere imposta all’appaltatore alle condizioni originarie. In pratica, la variante entro il quinto si esegue in forza dell’obbligo; la variante che supera il quinto richiede un nuovo accordo. Per questo, quando arriva una perizia di variante, la prima verifica è proprio di capienza: rientra nel quinto o lo supera? Da quella risposta dipendono gli obblighi dell’impresa e i suoi margini di trattativa.

7. Come ti assiste lo Studio Legale Calzoni

Il quinto d’obbligo è uno di quei meccanismi che sembrano semplici finché non si superano i limiti o non si toccano i prezzi. Lo Studio Legale Calzoni assiste imprese e stazioni appaltanti negli appalti pubblici: aiutiamo gli operatori economici a capire fin dove sono obbligati e da dove possono negoziare o rifiutare, tutelando il compenso con nuovi prezzi e riserve; e affianchiamo le stazioni appaltanti nell’esercizio del quinto entro i limiti di legge, evitando imposizioni illegittime e il contenzioso che ne deriva.

Domande frequenti

Cos’è il quinto d’obbligo negli appalti pubblici? È il potere della stazione appaltante di imporre all’appaltatore un aumento o una diminuzione delle prestazioni fino a un quinto (20%) dell’importo del contratto, alle condizioni originarie (art. 120, comma 9, del d.lgs. 36/2023). Entro il quinto l’impresa è obbligata a eseguire e non può chiedere la risoluzione.

Come si calcola il quinto d’obbligo? Si calcola sul 20% dell’importo del contratto originario. Su un contratto da 500.000 euro, il quinto è 100.000 euro.

Il quinto d’obbligo va previsto nel bando? Sì. Deve essere previsto nei documenti di gara e ricompreso nel valore stimato dell’appalto; secondo i chiarimenti ministeriali, in mancanza di tale previsione la facoltà non può essere esercitata in corso d’opera.

Con il quinto d’obbligo si possono chiedere prestazioni diverse da quelle appaltate? No. Il quinto d’obbligo consente solo variazioni quantitative delle stesse prestazioni oggetto del contratto (prestazioni omogenee): non può essere usato per cambiare l’oggetto dell’appalto o imporre lavorazioni di natura diversa, che altererebbero la natura generale del contratto.

Chi autorizza il quinto d’obbligo? Lo dispone la stazione appaltante tramite il RUP, che autorizza le modifiche e la relativa perizia di variante proposta dal direttore dei lavori. La facoltà, però, deve essere stata prevista nei documenti di gara.

Il quinto d’obbligo esiste ancora nel nuovo codice appalti? Sì. È espressamente previsto dall’art. 120, comma 9, del d.lgs. 36/2023, che ne ha confermato la disciplina anche dopo il correttivo del 2024.

Cosa succede se le variazioni superano il quinto? Oltre il quinto l’appaltatore non è più obbligato a eseguire alle condizioni originarie: può rifiutare le prestazioni eccedenti, rinegoziare le condizioni o chiedere la risoluzione del contratto.

Entro il quinto l’appaltatore ha diritto a compensi aggiuntivi? Deve eseguire alle condizioni originarie, ma per le lavorazioni non previste vanno concordati nuovi prezzi e può iscrivere riserve nei documenti contabili, tempestivamente e a pena di decadenza, se ritiene di subire un pregiudizio economico.

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